设立中公司产生的法律责任由谁承担？

现在我国的公司数量达到五千万家左右，随着门槛的降低和设立程序的简化，民众成立一家公司经营自己的事业越来越容易。公司的存在，需要经过公司的设立，到公司的成立，然后才会有我们所看见的千千万万的公司主体。没有经历设立和成立阶段，就没有公司的实体，在法律上不被承认，也就没办法对外以独立的名义开展业务、进行活动。因此，可以认为“公司的生命始于设立”。

设立公司的行为包含一系列成立前的准备工作，相对来说，公司成立的时点比较容易把握，从1993年我国最早的《公司法》开始，到最新修订的《公司法》，公司成立之日为签发营业执照之日，自即日起，公司得以成立，有了姓，有了名，有了权利能力，一瞬间成为了完全民事行为能力人。
而在获得批准取得营业执照之前的期间，自投资人打算设立一家公司时算起，可以认为属于公司设立阶段。设立公司可能成功，成功的结果便是公司得以成立，也可能设立失败，公司无法成立。尚未成立的公司可以被称为设立中的公司。由于公司的设立是一系列法律活动的结果，就必须清晰法律行为的法律后果的承担主体，实践中许多的公司在成立之前，也会对外签订许多合同协议，哪方主体能够享受合同上的权利和履行合同义务？
在此需要区分公司设立成功即公司成立和公司设立失败两种情形。

第一种情形，公司设立成功。
发起人或者设立时的股东为设立公司对外签订的合同，有朝一日公司成立后，合同相对人有权请求公司承担合同责任，这一点可以《公司法司法解释三》（2020年）第二条、《民法典》第七十五条第一款、《公司法》（2024年）第四十四条第一款为规范依据。不过，《公司法司法解释三》（2020年）第三条第二款为成立后的公司保留了抗辩权，即发起人为个人利益，利用设立中公司的名义对外签订合同的，若成立后的公司有证据对此加以证明，可以豁免公司的合同责任，除非相对人为善意。
发起人或者设立时的股东所为的设立行为，即可能以设立中公司或者将来公司的名义实施，也可能就以自己的名义实施，无论对外的名义主体是谁，所为法律行为的法律后果是否应由成立后的公司承担，主要取决于必要设立行为。并不是发起人在设立期间的任何行为都可归责于成立后的公司，如果发起人为公司成立之外的目的对外开展法律行为，比如为了私人利益，都不应由成立后的公司承担。
发起人以其自身名义对外签订合同，责任主体应为合同签订主体，公司承担合同责任的前提即在于发起人的行为是为了成立公司，必须经过必要性审查，这也是《公司法司法解释三》（2020年）第二条合乎法理的解释，最高人民法院在（2018）最高法民终1307号判决中也是坚持如此立场。

发起人以设立中公司的名义对外签订合同，虽然实践中当事人主张其享有选择权，既可以选择发起人承担责任，也可以向成立后公司主张权利，实际上是对《公司法司法解释三》（2020年）第三条的理解问题。不过，最高人民法院在这个问题上，裁判观点较为统一，均认为在这种情况下，当然由成立后的公司承担合同责任，类似文书可见（2019）最高法民申3815号等。
第二种情形，公司设立失败。
在设立失败的情形下，设立中的公司无法“转正”，没有取得合法的主体身份，债权人就无法向一个不具有主体身份的主体请求承担法律责任，只能要求发起人或者设立时的股东承担相应的合同责任，这一点也可以从《公司法司法解释三》（2020年）第二条、《民法典》第七十五条、《公司法》（2024年）第四十四条第二款看出。如果发起人或者设立时的股东为多人，相互间为连带关系，享有连带债权，承担连带债务。
除合同责任之外的侵权责任，《公司法司法解释三》（2020年）第五条、《民法典》第七十五条第二款、《公司法》（2024年）第四十四条第三、四款对此加以了规范，第三人有权请求法人或者设立人承担责任，赋予受害人选择权，公司或者无过错的股东承担赔偿责任后，可以向有过错的股东追偿。不过需要注意，同合同责任的归责一样，在设立期间侵权责任的承担主体，也必须审查侵权事由的产生是否为发起人设立公司的必要行为，不然无法成功归责于成立后的公司。